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【管理前沿】上市公司并購重組實戰操作手冊

瀏覽量:78 發布時間:2022-03-03

1巧避借殼上市

目前,構成借殼上市有兩個前置條件:其一、控制權變更;其二、置入資產超過上市公司前一年資產規模的100%。只要成功規避其中一個條件,就無需構成借殼上市審核。而這兩個條件也成為眾多上市公司“各顯神通”巧避借殼的突破口。結合市場上的情況,企業一般是在控制權上下功夫,因為置入資產規模相對比較難控制,不過資產也可以分期打包置入以規避借殼硬指標,比如對一家公司的股權先收購一部分,只要令其注入資產保持在上市公司資產規模以下,日后可以分步繼續收購。

實際控制人在鞏固控制權上有三種可選擇的方法。第一種方法是上市公司實際控制人以真金白銀,通過各種配套融資把稀釋的股權再買回來,這種方法成本較高,但是在資本市場的運用卻十分廣泛。第二種方法是上市公司實際控制人通過與家屬、朋友、其他資本方形成“一致行為人”關系,保證其控股地位,保證不觸及借殼上市條款。第三種方法是收購方股東“自廢武功”,利用各種方式使其持股分散、股權降低、防止一股獨大影響并購后控股權變更。

在資產方面縮減以規避借殼的方式則更為簡單、輕巧。如分拆資產以降低股權比例。在業內的廣泛操作手法為:先收購較低比例的標的公司股權,只求先控股并表,剩余股份日后再說。

2發行股份購買資產同時

募集配套資金的注意事項

(1)募集配套資金的用途

募集配套資金的用途應當符合《上市公司證券發行管理辦法》、《創業板上市公司證券發行管理暫行辦法》的相關規定??紤]到并購重組的特殊性,募集配套資金還可用于:支付本次并購交易中的現金對價,支付本次并購交易稅費、人員安置費用等并購整合費用,標的資產在建項目建設等。

募集配套資金用于補充公司流動資金的比例不應超過交易作價的25%,或者不超過募集配套資金總額的50%,構成惜殼上市的,不超過30%。

(2)募集配套資金的定價方法、鎖定期、聘請中介機構的具體要求

發行股份購買資產部分應當按照《上市公司重組辦法》、《上市公司并購重組財務顧問業務管理辦法》等相關規定執行,募集配套資金部分應當按照《上市公司證券發行管理辦法》、《創業板上市公司證券發行管理暫行辦法》、《證券發行上市保薦業務管理辦法》等相關規定執行。募集配套資金部分與購買資產部分應當分別定價,視為兩次發行。具有保薦人資格的獨互財務顧問可以兼任保薦機構。

3資產并購or股權并購

并購方的需求是并購方選擇并購方式的決定性因素。如果并購方感興趣的是目標公司的無形資產、供應渠道、銷售渠道等資源本身,那么他一般會選擇采取資產并購。如果吸引并購方的非其某些資產本身,股權并購可能會優于資產并購。

投資人選擇采用股權并購還是資產并購的另一個重要考慮是稅收負擔。由于股權并購通常只涉及所得稅和印花稅,而資產并購除這兩種稅外,往往還涉及營業稅、增值稅、土地增值稅、契稅、城市維護建設稅和教育費附加等多項其他稅費,因此多數情況下股權并購的稅負要小于資產并購,但也不盡然。在優化企業并購重組稅務環境的改革背景下,資產并購可能會涉及的土地增值稅、契稅等在滿足一定件下均可能被減免,因此需要具體情況具體分析。而且實務中的并購交易極為復雜,并購方式的選擇需考慮的因素眾多,因此我們建議交易雙方選擇專業的中介機構提供服務,選擇最優的交易方案。

4一致行動人的相關要點

(1)投資者在股份減持行為中是否適用一致行動人的定義,是否需合并計算相關股份?

按《證券法》第八十六條規定,投資者持有或者通過協議、其它安排與他人共同持有上市公司的股份達到5%或達到5%后,無論持股比例增加或者減少5%時,均應當履行報告和公告義務?!渡鲜泄臼召忁k法》第十二、十三、十四以及八十三條進一步規定,投資者及其一致行動人持有的股份應當合并計算,其增持、減持行為都應當按照規定履行相關信息披露及報告義務。

《上市公司收購辦法》所稱一致行動情形,包括《上市公司收購辦法》第八十三條第二款所列舉的十二條情形,如無相反證據,即互為一致行動人,該種一致行動關系不以相關持股主體是否增持或減持上市公司股份為前提。

(2)如何計算一致行動人擁有的權益?

《上市公司收購管理辦法》第十二條規定“投資者在一個上市公司中擁有的權益,包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實際支配表決權的股份。投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權益應當合并計算”,第八十三條進一步規定“一致行動人應當合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份,應當包括登記在其名下的股份,也包括登記在其一致行動人名下的股份”。因而,《上市公司收購管理辦法》所稱合并計算,是指投資者與其一致行動人能夠控制上市公司股份的總數。

5全面要約還是部分要約

(1)通過證券交易所的證券交易

投資者通過證券交易所的證券交易,持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到30%,繼續增持股份的,即觸發要約收購義務,應當向該上市公司所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份的要約。

由于收購人通過證券交易所的交易可以準確的控制購買上市公司股份的數量,當其持有一個上市公司已發行的股份正好等于30%之后不在增持的,并不觸發要約收購的義務。

(2)協議收購

收購人通過協議的方式收購上市公司股份,可能正好等于30%,也可能直接超過30%,分別介紹如下:

①恰好收購30%

如果收購人恰好在30%的時點上停下來,并不觸發要約收購義務。如果繼續增持股份的,收購人可以采取“部分要約”的方式,也可以主動發起“全面要約收購”。

②直接超過30%

如果協議收購導致收購人持有目標公司的股權一下子超過30%(例如A 上市公司的控股股東甲將其持有的A上市公司40%的股權全部協議轉讓給B公司),首先收購人(B公司)應當考慮是否可以向中國證監會申請豁免,如果符合法定的豁免條件,取得了豁免,無需進行要約收購;

如果收購人申請了豁免但未取得豁免,收購人可以在接到中國證監會不予豁免通知之日起30日內將其或者其控制的股東所持有的目標公司股份減持到30%或者30%以下。否則,收購人必須向目標公司(A上市公司)除協議轉讓股份的股東(甲)之外的“所有剩余股東”發出收購其所持“全部股份”的要約,即觸發了強制性的全面要約收購義務。全面要約發出后,有可能導致收購人一下子持有目標公司100%的股權,目標公司只能退市。

6《上市公司重組辦法》不強制評估

修訂后的《上市公司重組辦法》不再強制將資產評估結果作為定價依據。因此,從上市公司監管角度來講,評估報告不再是硬性要求了。但由于上市公司作為公眾公司,其需要面對股東及監管機構,需要就其交易價格的合理性進行必要的說明,假設沒有評估或者估值報告,那么接下來的定價環節就會非常困難,比如需要上市公司管理層解釋交易作價、獨立董事發表意見、董事會順利表決,公眾投資者也不好理解交易有沒有利益輸出等,因此實踐中幾乎所有交易都以估值報告作為價格合理性的支撐,多數是評估機構出具報告,少數采用券商估值報告的方式。

7國有資產必須進行評估的十三種情形 

國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司和國有資本參股公司(即國家出資企業)及其各級子企業必須進行資產評估的情形有十三種,具體包括:

1、整體或者部分改建為有限責任公司或者股份有限公司;2、以非貨幣資產對外投資;3、合并、分立、破產、解散;4、非上市公司國有股東股權比例變動;5、產權轉讓;6、資產轉讓、置換;7、整體資產或者部分資產租賃給非國有單位;8、以非貨幣資產償還債務;9、資產訴訟;10、收購非國有單位的資產;11、接受非國有單位以非貨幣資產出資;12、接受非國有單位以非貨幣資產抵債;13、法律、行政法規規定的其他需要進行資產評估的事項。




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